根據中國國家知識產權局統計，2013年專利行政執法辦案總量16,227件，比2012年成長79.9%。其中，專利糾紛辦案5,056件（其中專利侵權糾紛4,684件），成長率101.4%；假冒專利案件共11,171件，同比增長71.5%，辦案數量有逐年增加的趨勢。

大陸專利侵權糾紛 外觀設計案件最多

而2013年受理的5,056件專利糾紛案件中，以「實用新型」和「外觀設計專利」案件為主。外觀設計專利案件2,829件，占56.0%；實用新型專利案件1,665件，占32.9%；發明專利案件562件，占11.1%（見圖一）。由於外觀設計與實用新型專利侵權糾紛更適合採用便捷、高效的行政途徑解決，因此也反應在申請量上。

圖一、2013年中國專利糾紛案件數量統計

資料來源：SIPO

儘管專利權人有權發起專利侵權訴訟，主動權握在原告手上，看似比較有利，但在大陸而言，原告也不是這麼好當；如果不幸淪為被告，最有效的策略是提出專利無效請求。根據統計，2013年總共有2,930件專利無效申請案，其中實用新型1,394件、外觀設計933件、發明603件，審查結果至少有三成是無效，還有一成是部分無效。

大陸一審程序從提告到結案，原則上應在六個月之內完成，但就過去經驗來看，一審程序官司打個三年，也是常見的。一審的重點主要是查明事實，原告的證據最好都在一審期限內提出，因為要提出新證據的限制非常苛刻，所以一定要把握時效。專利訴訟還會涉及專業領域及技術鑑定，一般鑑定時間至少就要6個月，導致一審很難在一年之內結案。不過被告有可能提出專利無效請求，如果專利很明確不具有效性，法院會裁定停止訴訟。

通常在一審若有技術爭議無法判明時，會由法院委託進行技術鑑定，雙方當事人提出的鑑定報告只能當作參考，不會成為定案證據。二審法院出現委託鑑定的情況很少見，不過三星公司曾在一審敗訴判賠5,000萬元，後來三星在浙江高院提出上訴，用大量事實說明技術對於判決的重要性，最後才說服法官罕見的在二審提出技術鑑定。

原告的策略：三一定律

工業總會6月主辦的「大陸專利業態最新趨勢與名案實務分享研討會」，邀請北京同立鈞成知識産權代理有限公司高級合夥人劉芳、黃家偉及黃健來台分享專利訴訟的實務與經驗。

身為一個代理專利訴訟經驗豐富的IP司法鑑定專家，劉芳認為大陸各地法院在專利侵權審理上仍具有差異性，至於法院的審理水平，則是沿海、發達地區普遍高於內地。若決定要當發起專利訴訟的原告，別忘記要知己知彼、多了解被告。

劉芳在2002年接到一件專利訴訟案子，擔任被告方的代理人，事隔多年與原告熟識之後，私下問原告為什麼要告這家公司，因為它並不是市場影響最大的一家。結果原告透露，選擇這家公司作為被告是因為它符合「三一定律」，也就是「市場增長速度最快、技術研發一般、法律管理能力不高，符合這三個條件的，一定打他！」這在大陸仍是專利權人發起訴訟的基本法則，可見選擇被告也是有規則可循的。

原告的困境：苦難的證據

「有時候你明明知道人家侵權，就是找不到證據。」鎖定目標對象後，最痛苦的是拿不到實物和財務證據，因此劉芳才會以「苦難」來形容原告面對蒐證無力的心情，不但被告的財務數據很難取得，法院對於證據的形式要件非常嚴苛，若要使用網路證據，還要有公證手續。

劉芳建議，原告必須多方了解這行業其他公司的利潤率、對手市佔率，有些行業主管會有相關數據，可請法院申請調取資料。若實在拿不到的財務證據，只好用市場調查數據，但原始真實性可能很簡單就被對方否決了，因此訴訟過程中若能說服法院去被告公司現場取證，對原告是最有利的。

而台灣企業非常關心的就是「訴前禁令」，害怕一旦成為被告，會被查扣或凍結公司戶頭。幸好現在各地法院的態度是「能不做就不做」，因為南京法院曾接了一件專利訴訟，原告提交證據要求扣押及凍結被告兩個公司帳戶，結果導致被告的錢進不出來也出不去，連工資都發不出，最後演變成員工上街抗議的社會事件，這讓法院承擔很大的社會責任，日後對於訴求禁令趨於謹慎，條件設限也非常多。

被告聲譽掃地 IPO計畫被迫中止

被控侵權對公司有何影響呢？一旦被告專利侵權，可能要面對停止生產銷售、賠償、聲譽等問題。現在最嚴重的是公司要申請首次公開發行（IPO），卻因為涉及專利侵權訴訟而影響上市大計。

劉芳遇到一個最極端的例子，深圳一家公司好不容易走到要上市要過會那一天，證管會預定當天下午就要宣布發審會通過IPO申請，沒想到上午證監會就收到原告的傳票傳真，內容直指今天下午要過會的某某公司，已經被起訴專利侵權，涉及侵權的正是這家公司主打的產品，目的在痛擊該公司能上市最大的賣點。結果公司馬上就被證監會告知「下午的會別開了」，IPO規劃當場泡湯。根據證監會的基本規則，一旦錯過審查時間就要半年後重來，最終這家公司就與上市機會擦身而過。

還有廣東一家公司也是準備申請上市，卻遇到對手揚言提告專利侵權，因為對方要求的賠償金額太高，雙方一直談不攏，結果還是對簿公堂。被告公司的老闆認為，對方專利和自家產品之間是有差異的，本來覺得沒問題，所以就不以為意繼續準備上市，審查過會當天都訂好了酒樓要舉辦慶功宴，結果卻出乎意料被證監會通知申請沒過，原因一樣也是證監會收到了競爭對手發來的傳票。

由此可見。遇到專利訴訟時不能掉以輕心，一旦被控告侵權，通常有幾種措施可以採取，像是質疑法院的管轄權，提出終止訴訟請求；挑戰專利權，提出專利無效請求；或是現有技術抗辯，以及申請技術鑑定。在應訴之前，首先要考量是否提出專利無效請求，也有被告會直接訴求不侵權，只是比較少數。

被告的處境：糾結的證據

對於原告而言，提出證據是苦難的開始；但對於被告來說，要不要提出證據卻是心理上的複雜糾結。糾結的原因是，是否真要把所有東西都攤開來，證明自己肯定沒有侵權；還是只拿一部份，又或什麼時間點拿出去？劉芳提醒，作為被告必須靈活一點，不一定要一口氣拿出全部的證據，難保不會換來「言多必失」的結果。還有一些被告其實也跟原告一樣「感覺很苦難」，因為公司明明在原告獲得專利之前早就在銷售，卻找不到證據來證明自己的清白。

在專利訴訟往來的過程中，原告總是希望審理速度加快、馬上成功；被告則希望訴訟程序盡量放慢，也可能在過程中考慮和解，或是提出反訴訟作為制衡手段，你告我幾個侵權，我也回敬你一些訴訟，如此一來雙方手上都有談判籌碼。

專利無效審查結果  影響法院審查心證

專利無效審查才是大陸的專利訴訟重頭戲，因為審查的速度快，複審委員會接受專利無效請求後，一般要在6個月之內完成審查，主要針對專利的品質、技術問題，以及需要澄清的事實進行審查，專利無效審查在5～6個月內肯定結案，只有極少數才會拖延。

按照社會穩定的預期，若複審委員會做出專利無效的結論，法院審理時會推翻的機率很低，只有不到10％，法院通常會直接請原告撤訴。另一方面，涉及高新技術的專利訴訟越來越多，很多太專業的領域法官根本看不懂，法官也會也想看複審委員會的結論，如果專利無效法院就不用審查了！因此啟動無效請求的確是會影響侵權審理的。

因此，被告時最積極的應對措施，莫過於提出高品質的專利無效申請應戰。另一方面，代理人在接受原告委託時反而會特別慎重，要先確定這專利到底有沒有效，才能知道勝算有多大。

2010年12月，諾基亞公司（Nokia）向上海市第一中級人民法院提起八起專利侵權訴訟，控告上海華勤未經許可，在其製造和銷售的手機產品中，使用了Nokia八項涉及通信標準的核心專利，Nokia要求賠償人民幣9,000萬元。Nokia此舉只是殺雞儆猴，若成功控告上海華勤，將對大陸整手機行業收取高額費用。身為被告的上海華勤也提出專利無效反擊，最後Nokia的八件發明專利中，五件被法院宣告全部無效、一件部分無效，僅兩件維持有效。劉芳代理此案的過程中，在大量資料中找到專利不具新穎性和創造性的證據，她認為專利穩定性做的不好，是Nokia專利被判無效的主因，可見專利穩定性對於原告有多重要。

提出專利無效申請 注意掌握黃金15天

根據中國專利法第45條的規定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或個人都可以提出專利權無效請求。一般而言，被告在侵權訴訟中提起無效宣告請求，目的在於讓法院中止正在審理的侵權訴訟。因此，在專利侵權民事訴訟中，法院通常都要求被告在答辯期間（收到起訴書副本之日起15天內）提出專利無效請求。若在答辯期間屆滿後才請求宣告專利無效，法院就不會終止訴訟。

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