在五年前的ZTE v. Huawei一案之后，欧盟已经成为SEP（标准必要专利）诉讼的主战场，法院判决对全球科技业在SEP授权谈判影响力也愈来愈大。今年五月的Sisvel v. Haier一案，更直接揭露了德国司法界对SEP以及FRAND（公平、合理、无歧视）授权原则的态度，可能进一步改变产业界的专利谈判与诉讼策略。而不甘居于劣势的Haier，也已经确定向德国联邦宪法法院提起宪法诉讼，寻求最后的翻盘机会。

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五年前的ZTE v Huawei中，案件的争执点从「标准核心专利人声请禁制令是否滥用其市场地位」出发，并论及SEP权利人与潜在侵权人之间，依照FRAND原则进行授权谈判的程序（可参考前文：标准核心专利FRAND授权协商程序之建立－由2015年华为v.中兴欧盟法院判决谈起）。而在今年的Sisvel案当中，则是以专利侵权为核心，直接讨论专利授权实务上，使用FRAND的可能问题。

此外，这也是德国联邦最高法院（德文：Bundesgerichtshof, BGH），首次对SEP以及FRAND原则做出表态，对于往后德国境内所有类似案件的判决都有指导作用，也将是其他欧洲国家的重要参考，自然洞见观瞻。

重点1：SEP权利人的举证责任获得减轻

专利授权的第一步，常常是从权利人寄发警告信（demand letter）给专利实施者，要求进行授权谈判，否则将提起侵权诉讼开始。那么，在SEP的情况，警告信的通知内容以及通知对象，应该要清楚、特定到何种程度呢？

首先，BGH认为，SEP权利人只需告知对方简单的侵权事实即可，也就是对方的何种产品与服务，侵犯了自己所有的哪项SEP专利，证据上也不需提供完整的技术比对，业界常用的侵权比对表（Claim Chart）就已经足够。其次，在通知对象上，BGH也认为，虽然必须通知到个别的专利实施者，但若是通知到实施者的母公司，就能满足此一条件。

只要SEP专利权人发送的侵权通知满足上述两个条件，接下来专利实施者就必须做出回应。对此，BGH认为，厘清技术或者法律上侵权事实的责任就此归于实施者；若实施者有意谈判专利授权，必须清楚、明确地向专利权人做出回应并且积极参与，不能一直保持沉默，否则可能被视为无意参与谈判。

重点2:FRAND原则不代表「一视同仁」

在Sisvel v. Haier一案中，被告Haier提出的理由之一就是Sisvel的授权条件存在歧视现象：Sisvel开给Haier的授权金条件，与开给其他被授权方（本案中为Hisense）的条件之间有将近80%的差距，不符合FRAND原则并构成了滥用市场地位。

然而，BGH却认为，FRAND原则并不代表SEP权利人对所有专利实施者都必须一视同仁。在专利谈判当中，双方当事人本来就可能依据各种因素协调出不同金额、期限、目标范围的授权方式，只要授权契约之间的差异能被合理解释，就不能只凭授权金的差异即认定专利权人违反FRAND原则。总之，SEP权利人是否遵循FRAND原则，必须依据个案状况个别认定。

重点3:可以一篮子专利包裹授权

另一个在专利授权实务上常见的现象，就是权利人提出了包裹多项专利在内的组合，并要求实施者全盘接受。但站在被授权方的角度看，这种作法可能让自己买进不需要的专利授权，更是SEP权利人滥用市场地位的明证。

对此，BGH指出，只要被授权方明确表示愿意进行授权谈判，往后包括SEP权利人在内，都必须遵守FRAND原则讨论授权条件。因此，若权利人提出了包裹专利授权的方案，仍然必须遵循此一原则，使对方信服。换句话说，如同上述的授权金差异一般，只要SEP能够提出足够的证据说明，单凭包裹授权方案本身，不足以证明SEP权利人滥用市场地位。

就BGH在本案呈现的意见来看，SEP权利人的地位可说是大幅提高，例如在发出侵权通知时，不须提供巨细靡遗的比对分析，诸如包裹授权、权利金计算等谈判关键，也被法院确认有相当的自由度。这将大大增加德国的SEP权利人寻求授权的意愿。但另一方面，这也代表了潜在侵权者的地位遭受打击，BGH明确指出了实施者不能再「以拖待变」，更必须担负确认侵权究竟成立与否的举证责任。

因此，既然法院在授权谈判的争议上，明显地倾向专利权人一方，潜在侵权者接下来会不会选择先进入侵权诉讼，想办法拉长战线增加自己的筹码，再跟专利权人边打边谈呢？尤其， Haier已经将这场诉讼拉高到宪法层次，意即认为BGH的判决已经侵害了宪法所保障的人民财产权。接下来，德国联邦宪法法院是否会受理此案，若是受理，又会做出怎样的判决？这些都是Sisvel v. Haier一案后续可以观察的重点。

数据源：
Sisvel v. Haier一案内容参考自：Landmark Judgment For German FRAND Law Published: Sisvel V. Haier, THE NATIONAL LAW REVIEW, 2020/07/10

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