从前NPE的运行模式,多半是拿一两件专利到处发警告信,然后尽量在开始诉讼前拿到授权金。 这些NPE掌握的专利数量和资金都不多,最怕的就是进入冗长的诉讼程序,或者仅有的几件专利被挑战有效性。但目前,由于NPE的规模愈来愈大,资金与专利上的实力都不容小觑,不但毫不惧怕诉讼,专利库的规模更完全不逊于一般科技公司,科技业者必须好好提防了。
2020年纵使有新冠肺炎疫情的影响,但专利的诉讼活动却不减反增。根据研究机构RPX的统计,2020年美国联邦地方法院的专利侵权诉讼总案量(以受起诉的被告数量计算)为3579件,比起2019年的3357件还增加了约7%。
这些案件量的成长得全部「归功」于NPE(Non-Practicing Entities,非专利实施实体)。2020年内,由NPE发动的专利诉讼案件量,比起2019年成长了231件,但由一般企业(OperatingCompany)所发动的案件量反而减少了9件(图1)。
图1:2019、2020年美国专利侵权诉讼案量比较
数据源:Q4 in Review:2020 Ends with Litigation Increase Despite Pandemic as Courts Tackle SEP Issues
新冠肺炎期间,NPE业者反而大举兴讼
换句话说,在2020年当中,NPE与一般企业在专利诉讼上有着完全相反的表现:就一般企业来说,或许正因为新冠肺炎使得日常营运大乱,所以在诉讼上也变得更为保守,但NPE却逆向操作,在疫情期间大举兴讼,也是继2016年后,NPE再次超越了2000件的案件量门槛。
事实上,从2018年开始,由NPE发动的专利侵权诉讼案量就连年稳定成长,而一般企业的部分却是连年衰退。之所以出现这种现象,第一个原因为产业和技术的革新。根据RPX的统计,2020年被NPE起诉的主要业者,虽然大多仍是电子商务业、网通业、消费性电子这些熟面孔,但与2019年相较却有着明显的消长。举例来说,过去一直被NPE视为大肥羊的消费性电子业者,在2020年被控专利侵权的案量比起2019年减少了将近100件,另一个常常出现在被告名单上的行动通讯与装置业,在2020年也减少了17件(图2)。
图2:2019、2020年NPE兴讼对象之主要行业变化
数据源:Q4 in Review:2020 Ends with Litigation Increase Despite Pandemic as Courts Tackle SEP Issues
在此同时,成长幅度最大的产业,除了网通业之外还有汽车业这个新面孔。在2019年,汽车业被控专利侵权的案量不过50件,但到了2020年就翻倍成长到110件。RPX认为,这个现象反映了车联网产业的来临。在5G时代当中,除了网通与半导体仍居关键地位,汽车业更将取代3G、4G时代的移动通信装置,成为最热门的应用领域。
5G时代,汽车业成为专利侵权诉讼新目标
因此,当车联网产业日趋成熟,产业规模也愈来愈大后,自然就成为被NPE盯上的目标。而且,对照移动通讯装置业去年的被诉案量来看,对NPE来说汽车业仍然有很大的增长空间,因此可以预期的是,2021年汽车业遭遇的专利侵权诉讼案量,应该会再次显著成长。
更加值得关注的,是NPE产业的内部质变。众所周知的是,在AIA法案之后,被控侵权人可以透过双方复审程序(IPR)来反制专利权人,使得NPE除了得面临侵权诉讼中报酬的不确定性,还得担心赖以维生的专利权在IPR程序中消失。换句话说,这十年来NPE的营运状况,确实因为AIA法案而压缩不少。
当大环境对NPE愈来愈不利,反而使得NPE朝向大型化发展。例如在2020年6月,投资基金Fortress就以约4千万美元买下了一家在NASDAQ上市的NPE:Finjan。法律信息网站Lexology评论,Finjan曾经拿下6千万美元的和解金,也顺利撑过几次PTAB的专利有效性挑战,实力并不差;之所以会被并购,Lexology认为,是因为Finjan的专利数量不够多,不容易在专利授权金上有所突破。
Fortress就不同了。除了Finjan以外,他们也从NXP、Theranos等公司手上买下不少专利,在智财权领域中的可动用资金更可能超过10亿美元。有着强大资金奥援的好处,除了可以到处买专利,更可以加强诉讼的实力,不但能用来主张权利的武器量大增,也可以更从容应付对手的无效挑战,甚至还可以在全球多个国家同时发动侵权诉讼,让对手难以应付。这也逼得Intel、Apple等科技业龙头必须提早反制,在去年控告Fortress囤积了太多专利,有触犯反垄断法的嫌疑。
从Fortress的例子可以看出,NPE朝向大型化发展会是必然的趋势。就像自然界的竞争法则,当环境发生巨变,必然会引发物种的淘汰赛,而最后能够存活下来的,也是最能适应新环境、竞争力也最强的。未来,小型的NPE会愈来愈难生存,但是大型的NPE会愈来愈难对付。这对即将跨入5G时代的众多科技业者来说,绝对不是好消息。
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