商标可由「文字、图形、记号、颜色、立体形状、动态、全像图、声音等，或其联合式所组成。」在商标图案设计时，可能会在图案中加入「十字图」记号。但是，倘若该「十字图」特别醒目独立，且是采取「白底红十字」，将会与红十字会使用的白底红十字产生混淆，而不准予注册。此外，商标图样中的十字，若让人误以为产品有医疗效能，也不能注册。

TIPO商标图样含「十字图」之审查原则

台湾地区智慧财产局 (TIPO) 于2019年6月18日草拟「商标图样含『十字图』之审查原则」，并公开征求意见，以下简单介绍其重点。所谓的十字图，指的是「由等长或接近等长，且外沿未经特殊设计之垂直与水平线条所构成的十字图」。典型的图案如下：

图一、等长的红十字图

图片来源：TIPO

为什么商标图样中含有十字图，需要特别注意呢？主要原因有二：

1.会与红十字会的标志产生连结，使公众误认误信其与红十字会有关

台湾商标法第30条第5款规定：「五、相同或近似于国际跨政府组织或国内外著名且具公益性机构之徽章、旗帜、其他徽记、缩写或名称，有致公众误认误信之虞者。」由于红十字国际委员会、国际红十字会、各国红十字会等，都固定使用「白底红十字」标志，代表与医疗、救援有关。

图二、国际红十字会组织与各国红十字会组织之标志

红十字国际委员会	国际红十字会与红新月联合会	中华民国红十字会

图片来源：TIPO

若一般公司申请商标图案中，有使用醒目、独立的白底红十字图案，会使公众误认误信与红十字会产生某种连结。例如，下述这个商标，因为采取「白底红十字」的设计，且十字图特别醒目、独立，容易使人误会其与红十字会组织有某种连结，故不准予注册。

图三、与红十字会组织混淆的商标

图片来源：商标图样含「十字图」之审查原则，页6

2.会让人误以为该产品具有医疗效能，而使公众误认误信产品服务之性质

其次，台湾商标法第30条第8款：「八、使公众误认误信其商品或服务之性质、品质或产地之虞者。」

商标图样中使用「十字图」，常常是想传达医疗、医药等概念。若商标图样中使用十字图，是想传达该商品具有医疗效能，但实际上未必真的有医疗效能（尤其食品、健康食品、化妆品不能为医疗效能之标示），就会因为可能「使公众误认误信商品或服务之性质」，而不准予注册。例如，图四这个商标，指定使用于化妆品、发乳、清洁乳液等商品，却使用明显的十字图，传达该商品具医疗效能的观念印象，容易使公众误认误信该商品之性质，而不准予注册。

图四、在商品上传达医疗效能的商标

图片来源：商标图样含「十字图」之审查原则，页13

其他表达「加」、「正」或不醒目的十字记号没有问题

商标图样中的十字记号，可能传达的是「plus」、「正(positive)」、数学符号的「加号」概念。

只要符合下面几点的十字图，一般而言均可以注册：

1. 不是采用独立醒目的白底红十字；或
2. 想表达的不是医疗效能；或
3. 想表达的是「加号」、「正号」等概念。

以下列出台湾已注册商标中，使用十字图的各种情况。

图五、含有十字图的商标，且经核准注册的各种情况

图片来源：智慧财产局商标检索系统

美国以刑法规定不得使用红十字标志

由于「白底红十字」标志的特殊性，美国直接在联邦刑法（18 U.S.C. §706）中规定，除了美国红十字会，或者美国军队的公卫医院单位外，其他人、协会、组织均不可使用红十字标志，或者使用「Red Cross」或「Geneva Cross」等文字。若违法使用，将处罚6个月以下徒刑。不过，若是他人在1948年之前，就已经开始使用红十字标志，可允许继续使用。另外，联邦刑法（18 U.S.C.A. § 708）则规定保护瑞士的红底白十字徽章。任何人、组织使用了红底白十字徽章，或类似的模仿图，也会被处6个月以下徒刑。但在1948年该法生效前就已经使用者，则不受限制。

美国商标审查作业手册

美国商标审查作业手册的1205.01(c) ，也特别针对红十字图的商标审查，提出审查原则。在1205.01(c)(iii) 提到，由于美国刑法禁止使用红十字图或类似的图，因此，如果商标图样中，包含了可能被认知为红十字图的设计元素， 且若该图没有经过重要的改变、格式化，或与其他原则结合，根据美国商标法1051条，必须驳回该商标审请。

此外，如果商标出现下述情况也会被驳回注册：

1.该商标图示或国外注册，显示该图样是红色；
2.该商标图示没有颜色，但商标样品却显示为红色；或
3.该商标图示没有颜色，但却包含了「Red Cross」或「Geneva Cross」等文字。

但是，倘若申请人愿意修改其商标图示，改为不同的、没有禁止的颜色，或者没有颜色的图示（例如黑白图或灰阶图），或提出其他样本显示所使用的图样不是红色，仍可以准予注册。

1975年美国In re Health Maint. Orgs.案

1975年美国商标审理救济委员会的In re Health Maint. Orgs., Inc., 188 USPQ 473 (TTAB 1975) 案，一个健康维护组织，注册了上图的「黑色十字、中间双蛇缠绕的魔杖(Caduceus)图」，指定使用于针对健康照顾设施与组织的管理咨询服务。

图六、不是使用红十字的商标

图片来源：In re Health Maintenance Organizations, Inc., 188 U.S.P.Q. 473(1975)

原本美国专利商标局基于前述刑法规定及衍生出来的商标审查原则，不准予该商标注册。但商标审理救济委员会认为该商标可以与白底红十字标志，以及瑞士的红底白十字徽章加以区分，不构成近似，也不会让人觉得与红十字会或瑞士有任何连结，因而决定准予注册。

美国2007年Johnson & Johnson案

既然美国是以刑法禁止注册使用红十字的商标，但是，著名的美国娇生公司（Johnson & Johnson），至今仍然在其保健医疗用品上，使用含有白底红十字的商标。且该红十字非常醒目并独立。为什么娇生可以继续使用该商标？而且还可以反过来控告他人侵权？

图七、娇生的红十字商标

来源：bradley.com

图八、娇生实际使用红十字商标方式

资料来源：walgreens.com

美国国会于1900年签署日内瓦公约，只有美国红十字会，可以为了其成立目的而使用红十字商标，除非使用人在1905年就已经开始使用。娇生公司于1906年注册其红十字商标，并宣称最早于1887年就开始使用，而认为早于美国红十字会。此外，美国刑法虽规定不准使用红十字商标，但1948年以前就已经开始使用者不在此限。故娇生的持续使用，也符合刑法规定。

2007年，娇生公司在美国控告美国红十字会，认为红十字会授权其他公司在其紧急救护包产品上，使用了红十字商标为商业上使用，而侵害了娇生公司的商标权。但2007年美国纽约南区地区法院判决[1]，美国红十字会有权授权其他公司为商业上使用。最后美国红十字会与娇生公司于2008年达成和解。

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作者： 杨智杰 现任： 云林科技大学科技法律所 教授 经历： 云林科技大学科技法律所 副教授 真理大学法律系助理教授 真理大学法律系副教授 学历： 台湾大学法律系 中央大学产业经济所硕士 台湾大学法学博士 专长： 知识产权、美国专利法、美国著作权法、宪法