IHPE專欄
《專利管理系列之十三》天使與魔鬼  專利的世紀騙局
作者/IH資深專利工程師 黃琴文
2009.06.30


作者簡介:現任某大電子公司資深專利工程師,台灣大學電子工程學研究所、美國Franklin Pierce Law Center智慧財產權碩士。

話說,天堂與地獄只有一線之隔,有一天,上帝與撒旦相約輪流打掃相鄰之地。第一週,上帝依照約定,仔細打掃一遍,第二週,輪到撒旦,但撒旦毫無動靜,上帝感到狐疑,猜測或許是撒旦忘了,心想再掃一次無妨。到了第三週,撒旦依然沒有出現,上帝覺得更奇怪了,終於忍不住質問撒旦為何不遵守約定?

只見撒旦慢條斯理的回說,我就是不掃阿,不然你告我阿!你告阿!反正律師和法官都在我這一邊,哈哈。

理論上,律師為當事人伸張冤屈,法官為當事人主持公道。但是兩造的當事人都有律師,哪一方才是公理?哪一方才是正義?只有天知道。

電影「天使與魔鬼」中,在新教宗的選舉之時,同時上演著殘酷的殺人事件,所有的新教宗人選一個一個被殺死,宛如天使一般的總司庫在關鍵時刻拯救了世人,最後卻發現他其實是個處心積慮的魔鬼。天使與魔鬼,沒有分別。

每天都有一場又一場的專利爭訟上演,局外人只知道,求償的金額常常是個天文數字。在專利訴訟中,你可能永遠得不到真理,無論是原告或被告勝訴,都不代表真理的實現,原告與被告,可能兩者都是天使,也可能都是魔鬼的化身。

當景氣跌到谷底,專利申請案量便隨之跌到谷底,但是律師事務所卻是生意興隆。沒有什麼商業手段能比專利更堂而皇之,讓競爭對手更戒慎恐懼。

在台灣,智慧財產法院才剛起步。過去,對於沒有技術背景的法官而言,專利開庭的過程根本是鴨子聽雷。而且一件侵權訴訟,可以利用舉發程序而一再延宕,達到拖延訴訟的效果。

現在,台灣的智慧財產法院法官已受過專利基礎訓練,加上技術審查官的協助,多少能夠降低一些離譜判決的機率。且雙背景的律師也逐漸增加,即便一般台灣律師未同時具備科技與法律背景,至少專利工程師和律師互相合作,能達成互補的作用。

當公司規模越來越大,參與專利爭訟的機率也隨之升高,身為IHPE的你一定能體會,今天你可能是原告,明天又可能變成被告,有時候是共同被告,有時候又是客戶被告,就算還輪不到被告,還是天天被警告。

不管景氣到底是好是壞,無論股票忽而狂飆忽而狂跌,不變的是,專利爭訟只會越來越多,越演越烈。因為,一家坐大的企業絕對是不事生產的專利蟑螂心目中的最佳肥羊,也是競爭對手眼中去之而後快的肉中刺。

如果你還沒接過警告信,表示你的公司不夠大,如果你一直接到警告信,表示你的公司絕對不會是風雨飄搖的企業,倘若明明風雨飄搖,還一直收到警告信,那鐵定是貴公司高明的公關騙術讓新聞記者瞎了眼。

既然一定會收到警告信,一定會遇到訴訟,身為IHPE的你就有機會跟律師事務所合作,在台灣,一個專利訴訟的律師費並不算高,即便是以時薪計算,一場訴訟下來,通常也不至於超過百萬新台幣。然而一旦轉戰美國,訴訟費用就是一個相當恐怖且驚人的數字。

一般來說,還來不及談和解,一件美國專利訴訟,花上300-500萬美元的律師費,是相當常見的。如果再加上美國國際貿易委員會(ITC)訴訟,價錢又更高了,可能至少要準備500萬美元以上的律師費。

既然律師費用高的嚇人,怎麼選律師事務所,怎麼與專利律師合作,又怎麼避免把白花花的銀子浪費在既是天使又是魔鬼的律師身上,當然是IHPE的職責所在。

在這種執政黨看好景氣,在野黨看衰景氣的當下,IHPE本人隨時都有被裁員的風險時,當然要更懂得撙節開支。除非是收到訴狀,否則若僅僅收到封警告信,通常都不會是找律師的適當時機。

收到警告信時,必須先利用各國智慧財產局所提供的專利資料庫確認系爭專利的有效性。專利的主戰場美國,提供了PAIR系統(Patent Application Information Retrieval,專利申請資訊擷取系統),可以輕易的查詢專利狀態。如果戰場是在台灣,而系爭專利是件未經實質審查的新型專利,IHPE更沒有必要自亂陣腳。

至於被告方要不要委託事務所進行無效檢索,要評估專利權人的身分、申請專利範圍的大小,也要評估企業主的財力。有關專利的無效檢索,一般IHPE都可以透過一些免費的專利資料庫自行檢索,只是熟練度的問題而已。如果人力充足、時間不迫切,此一部份也可以由IHPE自行解決。

美國訴訟中耗費最高的部份莫過於Discovery程序,IHPE能作的也只是儘可能配合美國律師的要求,由於美國的法學教育是學士後才開始,因此一般專利律師通常都具有理工背景,不像台灣的律師,同時具有理工背景的較少。

即便美國專利律師具有理工背景,就能夠完全的了解爭點所在?連研發工程師都可能不了解的技術,要如何希冀一個同時處理多件訴訟的律師了解你的爭點?

如果身為被告方的IHPE把美國律師當成萬能的神,讓美國律師自己去理出頭緒,到頭來可能會發現,這個美國律師露出了撒旦的嘴臉,最後不但市場被競爭對手搶走,還成了一個拼命付錢甚至枉死的冤大頭。

所以,無論專利爭訟發生的地點在哪裡,一定要慎選事務所,大事務所不一定是好事務所,收費高也不是贏的保證,有些時候只能靠打聽事務所在業界口碑如何,或是先前的合作經驗。

最重要的是,要降低花費,提高訴訟的贏面,IHPE絕對不能置身事外,以為只要把技術文件丟給律師便萬無一失,IHPE對於訴訟程序與策略應具備基本的認知與想法,對於技術及系爭專利也需有清楚且全面的了解。

由於美國專利訴訟律師費用過高,決大多數的美國專利訴訟都會在判決之前和解。但是如果希望以一個極低的費用盡快和解,絕對不會是在IHPE置身事外的情況之下發生。

內行人看門道,外行人看熱鬧,每一次的專利訴訟,最大的贏家既不是原告也不是被告。專利制度讓專利蟑螂成了合法的流氓,而對於從事生產製造或銷售產品的兩造而言,天使與魔鬼無所不在,專利只是一場世紀騙局。