專利訴訟有很多種，，而最普遍的是侵權訴訟；也就是專利申請案已經繳納相關費用與年費並獲得專利證書，但因為他人的產品落入該專利權專利範圍中，且未取得專利權人的同意而使用該專利權，進而衍生的專利侵權訴訟。此外還有一種專利訴訟，案量相對於侵權訴訟比較少，那就是確認之訴。

確認之訴的類型有幾種，例如，專利案已經提出，且取得專利權，但因為當初有多位申請人共同約定，應共同提出專利申請，其中一位卻違反約定，逕行以自己名義提出申請而取得權利，其他有權人，共同提出確認擁有專利權訴訟。

「專利申請權」誰屬？

專利權的性質非常清楚，是屬於智慧財產權的一種，依據民法可作為財產交易的對象。但先於專利權之前的「專利申請權」，它的性質為何？如專利權般的純粹財產權嗎？實務中，專利申請權原則上為公法的法律關係，例外為私法的法律關係。讀者可能非常混亂，為何既是公法又是私法？

首先，專利申請權的意義是，依據專利法申請專利之權利。而專利申請權人，除專利法或是契約有特別訂定外，多是指發明人、創作人或其受讓人或繼承人。專利申請權是專利權成立前之階段權利，在專利權經過智慧財產局認定應授與專利權之前，僅為取得專利權的「期待權」。為何如此？這可以從專利權可以設定質權，但是專利申請權不可以設定質權得知。所以說，專利申請權是依據專利法向國家申請專利之權利，它的性質是公法上的請求權，智慧財產局依據專利法授與專利申請權人專利權，這個授與專利權的決定，其為形成私法關係的行政處分，性質屬於公法事件而為公法上的法律關係。

但是專利權與專利申請權均得繼承與讓與，智慧財產局對於專利申請案，僅依據申請人提出的資料認定誰是專利申請權人，對於專利法要求的專利三性予以審查後，而為準駁的行政處分。但是利害關係人，可憑藉證據資料提起異議，推翻原先的專利申請權人為申請人的認定。這時候的智慧財產局的角色僅是依據資料認定事實，但對於提出異議人之證據資料，例如契約書，該提出人是否真的擁有專利申請權卻是無法判定，因為這屬於私法關係的認定。既然屬於私法關係，就可尋求民是法院進行確認專利申請權存在或不存在之訴。

但是專利申請權存在或不存在之確認之訴，會因為申請案最終是否通過審查而獲證而受影響。也就是說，專利權取得與否，是專利申請權確認之訴被訴與否的絕對因素。因為專利權的取得必須先有專利申請權存在，沒有專利申請權，就不會有專利權。二者間，存在著唇亡齒寒的關係。因此，雖然申請人已經取得專利申請權，但是在後續案件審查過程中，無法通過專利三性的考驗，收到初審的專利核駁通知書，即使經過複審，仍是相同結果。這時候專利權已經不可能取得，那專利申請權可以仍存在嗎？非常抱歉！這時候的專利申請權已不再是期待權，而是權利已經消失，不可以再主張相同專利範圍技術內容的專利申請權，也就不會有後續的專利權存在。依循此路而走，既然專利申請權因專利權未取得，已經喪失取得專利權的期待利益，所以對於此種專利申請權，已不可以在提出確認專利申請權存在之訴，因為已經無取得確認之訴的法律上利益。

作者： 邱英武 現任： 北美智權專利法規研究組主管 經歷： 曾任電腦週邊產品製造公司管理部門 （法務、IP、人事與總務）主管 曾任國內第一家同時取得SDA協會與MMCA協會BOARD ME MBER公司的法務/IP主管 曾任大專院校講師（1995-2002）。 智慧財產局專利審查官訓練課程講師。（2013--）

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