當台灣廠商身陷專利訴訟風暴，被控侵權的時候，總會有言論指出台灣廠商應該著重創新研發，開發自有技術及申請專利保護，才能免於專利大戰的洗禮。其實，現在專利蟑螂或是NPE幾乎都是在濫訟，有些甚至專挑好下手的對象提告，根本已經跟侵權議題無關。美國專利律師也指出，因為在美國的專利訴訟中，和解比例很高，因此不只台灣廠商，許多美國的小企業也都是NPE或是專利蟑螂下手的對象。幸好，現在連美國總統歐巴馬也看不下去，希望能藉修法：(向專利蟑螂宣戰！歐巴馬提5項行政規畫及7項修法建議)改善。然而，在美國的專利訴訟環境尚未改善以前，廠商究竟要如何自保呢？ |
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M公司長期以來一直身陷專利訴訟的漩渦中，三不五時都會接到警告信函，該公司的法務主管J先生一直與美國律師緊密合作，研究要用什麼方法及手段來對應。其實，那些對M公司興訟的對造有大部分都是Patent Troll，亦即我們常說的專利蟑螂、專利流氓；或是NPE（Non Practice Entity，非專利實施實體）。
現在的專利蟑螂甚至連警告信函都不發了，直接就告到法院去。有一次J先生把接到的訴狀拿給自家工程師看，M公司的工程師一看到訴狀就說：「我們的產品根本沒訴狀中所提的這個功能！」於是，J先生就請律師跟對造說，我們產品根本沒有這個他們說我們侵權的功能；想不到對方竟回應說：「沒有這個功能是嗎？那收6萬塊美金就可以了」。
神達電腦副總經理暨法務長阮啟殷，分享與專利蟑螂交手的親身體驗的經驗。 |
J先生當下盤算，一般如果要到美國法院去做一些簡單的訴訟要駁回（dismiss）一些事情，至少要10 萬美金起跳，所以10萬跟6萬美金比較，最後是變成一個選擇題，而不是有沒有侵權的是非題。有時候因為接受的挑戰太多，J先生的老闆也會忍不住問J先生說；「我們一天到晚談和解、付權利金，那我們究竟有沒有侵權啊？」這個問題可真是把J先生問倒了，因為要知道到底有沒有侵權的答案要付出的代價實在太高了。專利的侵權不是隨便找個專家來認定就可以，必須要走完所有的程序，待法官來認定才知道有沒有侵權；J先生知道在美國打一件專利訴訟，如果一審要走完，代價大約是100萬美金起跳。
以上M公司的故事是神達電腦副總經理暨法務長阮啟殷的親身體驗，也是他在6月20日資策會科技法律研究所舉辦的「智慧財產價值創造系列論壇」中和與會貴賓分享的經驗。阮啟殷表示現在專利蟑螂已經到了一個濫訴的地步，而且台灣已被NPE視為一個很大的市場，特別是電子廠商更是他們眼中的肥羊，所以這個已經不是神達單一廠商的問題，而是台灣廠商普遍要面對的問題。
前文已經提過，在美國要打一件專利訴訟的官司，要把一審走完價碼至少是100萬美金起跳；阮啟殷進一步指出，如果碰到ITC 337的案子，到美國處理訴訟據他現在了解的價碼，如果需要一年半的時間，就大概要花幾千萬美金的律師費。到最後訟訴費及律師費己經變成是公司的成本負擔，想想看身為一個台灣廠商要怎樣去處理這樣的問題。
考慮成本選擇和解 小心變成口耳相傳的肥羊
以阮啟殷處理的經驗來看，應付專利蟑螂的訴訟最後已經變成是成本了，要從成本管控的角度來看，而不是去研究究竟有沒有侵權。如果單從成本來考量，當然和解的成本是最低的。他說：「像神達掛在美國法院跟導航器有關的案子，有99%是沒有侵權的，但究竟是要抱著錢給律師打官司，還是花幾萬或是幾十萬消災了事？已經變成是選擇題，而不是去看有沒有侵權的問題。」
阮啟殷認為很多問題不是用法律來解決的，像他在學校兼課的時候，很多時候都會跟學生說，在智慧財產權的領域中是沒有什麼司法正義可言的，像我們在智慧財產權的領域碰到很多爭議，幾乎都是從美國來的，這是因為美國的法律環境使然。像美國的損害賠償動輒上千萬美金，這不是一個小公司可以解決的。唯一不同的是，以前訴訟面對的是大公司，現在則是要面對一堆大蟑螂。面對訴訟，很多廠商只能選擇是要把錢付給律師還是付給蟑螂而已。
 
日月光集團研發中心高級顧問陳歆（左）建議對付專利蟑螂可用舉發，從前案檢索開始，花點功夫把對方的專利
舉發掉；阮啟殷（右）則指出舉發也需要不少成本，有時候還不一定成功。
然而，也不能永遠都選擇和解，總要有站起來反擊或是對抗的時候，否則就會變成予取予求，蟑螂一隻接一支，永遠付不完。針對這個問題，日月光集團研發中心高級顧問，同時亦為美國註冊專利律師及加州執行律師的陳歆表示，其實美國很多律師跟一些NPE是認識的，有時候在聊天時會提到那些廠商比較難搞，那些廠商很容易就付錢，久而久之，經過口耳相傳，那些容易付錢和解的廠商，就會越來越多蟑螂來找上門。
陳歆以他個人的經驗，建議對付專利蟑螂可用舉發，從前案檢索開始，花點功夫把對方的專利舉發掉；因為台灣的專利工程師都是技術出身的，所以應該有能力進行舉發。如果站在成本的考量，選擇成本比較低的單方再審查 (EPR) 或是多方復審(IPR) 程序讓對方的專利無效應該是很有效的方法，因為NPE唯一的財產就是專利權。
專利的價值：法律面比技術面重要
從近年專利買賣的趨勢發現，專利訴訟帶動了專利買賣的市場，很多國際大廠即使有很多專利，但仍會花錢買專利，專利的價值究竟如何衡量?
阮啟殷指出專利有2個本質，一個是技術、另一個本質則是法律上的請求權；我們在取得專利時並不會取得技術，所以重點是在請求權。專利還有時效性，除了這個專利的有效期外，還要看這個專利相關產品在市場上的生命周期。如果已取得相關專利的產品已下市，那這個專利實質上是沒意義的。此外，專利權還有一個有效的排他性。不一定是專利權人自己去實施，但可以有效的阻止別人實施。
如果照以上的本質來看專利的價值，可以歸納成以下幾點：
(1) 專利價值要看市場，有市場才有價值。
(2) 專利要有法律保障，價格才高。像美國常動輒約千萬的損害賠償，這樣子專利價格才高。
(3) 專利價值高低視訴訟強度能力而定。根據國外專業專利買賣業者的標準，具有訴訟價值的專利，其買賣價格至少由50萬美金起跳；無訴訟價值的專利價格可能低於1萬美金，甚至一文不值。
(3) 像大陸市場也很大，但會給多少損害賠償是問號，因此專利價格也不會如美國市場高。
(4) 因為專利是屬地主義，所以還要看你的產品在當地是否已到位。
(5) 同樣產品擺在一般廠商手上跟擺在IBM手上是不一樣的，因此權利人本身積極度也決定了專利的價值。
(6)維護1、2個專利不會花很多錢，但當公司手上握有幾百個專利之時，就會變成是公司負擔、成本，需要做有效的管理。
前面提到對付專利蟑螂，「舉發」是廠商反被動為主動最有效的一招；然而，雖然專利訴訟有超過50%為專利蟑螂發起，但仍有4成多是由實際生產、營運之公司提起告訴的。因此，廠商平常就必須申請或甚至是購買一些防禦型的專利，以防碰到實際生產、營運之公司提出侵權訴訟時，在談判桌上能有一些籌碼可以反告，如果手上都沒有專利的話，也就沒有反告的本錢了。
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